8(495)151-29-09
номер телефона
м.Трубная, м.Цветной бульвар, м.Сухаревская
Москва, Б.Сергиевский пер., д.10, подъезд 1
с 10:00 до 18:00
Время работы с пн-пт

ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ. ПОНЯТИЕ, УСЛОВИЯ, СРОКИ, …

Договор коммерческой концессииДоговор коммерческой концессии регулируется главой 54 ГК РФ. Традиционно понятие «концессия» (от лат. concessio — разрешение) в российском юридическом обиходе употреблялось, как отношения, возникающие между государством и частным лицом. Деятельность частного лица осуществляется в рамках предпринимательских отношений, как правило, лицо должно быть иностранного происхождения. Соглашение основано на отношениях по пользованию предпринимателем недрами или эксплуатацией промышленных предприятий.

На сегодня концессия имеет совершенно иной смысл. Так, в соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Из вышеупомянутого определения видно, что договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным и консенсуальным. Такой договор может быть срочным и бессрочным, то есть он может заключаться на определенный срок, а также без указания такого срока.

Законодатель такому договору придал индивидуальные характеристики, то есть самостоятельность правоотношения в гражданско-правовых отношениях. Несмотря на это, следует отметить, что договор франчайзинга имеет некоторые сходства и с другими гражданско-правовыми договорами, такие как:

  • договоры поручения,
  • комиссии,
  • агентские договоры,
  • договоры простого товарищества,
  • лицензионные договоры.

Что же сближает эти договоры с договором коммерческой концессии? В первую очередь это сходные общественные отношения по сбыту продукции и оказанию посреднических услуг.

Договор коммерческой концессии имеет в быту и синонимичное название – договор франчайзинга. В переводе с английского слова franshise – наименование, обозначение.

Договор коммерческой концессии: предмет взаимоотношений

Предметом договора являются исключительные права имущественного характера, то есть комплекс исключительных прав на средства индивидуализации:

  • товарный знак, знак обслуживания (ст. 1477 ГК РФ),
  • коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ),
  • секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

К факультативным элементам, которые входят в состав предмета концессии, относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Какую же роль играет коммерческая концессия  в экономике нашей страны?

Позволяет новичку в предпринимательской деятельности использовать известное обозначение, товарный знак (бренд) в своей деятельности, что помогает ему быстрыми темпами развивать свою предпринимательскую деятельность. Либо получить доступ к навыкам и умениям тех лиц, которые являются правообладателями.

Крупный правообладатель, в свою очередь имеет возможность расширить свою деятельность, сделать ее более известным и популярным. А также получать дополнительный доход посредством использования института франчайзинга. К таким гигантам можно отнести McDonald’s, Subway, Emporio Armani, Dolce & Gabbana и другие бренды.

В данном случае в выигрыше остаются и потребители, так как доступ к конечной продукции увеличивается и становится достаточно простым. И что самое главное обеспечивается право на качественную продукцию.

Договор коммерческой концессии: стороны соглашения

Сторонами договора франчайзинга являются правообладатель и пользователь. Правообладатель – это лица, обладающие исключительным правом на товарный знак или коммерческое обозначение, а также другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности. К таким лицам относятся:

  • коммерческие организации, которые созданы в Российской Федерации;
  • иностранные юридические лица;
  • иностранцы;
  • индивидуальные предприниматели.

Пользователями могут выступать как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Это лица, которые получают право на пользование комплексом исключительных прав.

Сторонами договора коммерческой концессии не могут выступать физические лица. Если такое лицо желает воспользоваться комплексом исключительных прав, то оно должно зарегистрироваться, как индивидуальный предприниматель. Изначально договор франчайзинга имело исключительно предпринимательский характер, данные отношения складываются в целях ведения бизнеса.

Договор коммерческой концессии: цена договора

Цена договора в коммерческой концессии является одной из существенных условий. Данный элемент соглашения является не менее сложно определяемым элементом чем предмет договора франчайзинга.

Чтобы оценить стоимость комплекса исключительных прав используют, как правило, несколько факторов:

  • затраты правообладателя, которые были произведены для получения конечного результата товарного знака, промышленного образца и т.д.;
  • затраты на обеспечение правовой защиты объекта интеллектуальной собственности;
  • затраты на рекламные кампании для целей раскрутки бренда;
  • стоимость страхования объекта интеллектуальной деятельности;
  • уровень правовой охраны объекта (одиночный патент, блок патентов, семейство аналогов и др.)

Формы выплат в качестве вознаграждения правообладателю может быть различной, как правило, это единовременное вознаграждение – аккордная сумма. В течение срока действия договора коммерческой концессии выплачивается роялти, которые определяются, как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.

Статья 1030 ГК РФ содержит рекомендательное указание на формы оплаты и расчетов между сторонами договора коммерческой концессии. Так, выплаты могут осуществляться в форме фиксированных разовых платежей, либо таковые могут быть периодическими. Также возможна такая форма, как отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товаров. Данный перечень не является закрытым, форма может быть какой угодно, она определяется сторонами договора и, конечно же, не должна противоречить закону.

Срок

Определение времени, в течение которого стороны будут иметь отношение по договору коммерческой концессии, отдается на откуп сторонам правоотношений. Закон не устанавливает четких правил по установлению срока договора, стороны вправе указывать в договоре определенный срок либо не указывать таковое.

В юридической доктрине сложилось двоякое мнение по поводу принадлежности срока к существенным условиям договора коммерческой концессии. В.В. Витрянский говорит о том, что срок относится к существенным условиям договора франчайзинга.*

И.В. Никифоров и А.А. Иванов не считают, что в договоре коммерческой концессии срок является существенным условием. На наш взгляд, срок не может являться существенным условием, так как на практике довольно часто встречаются случаи, когда в договорах не указываются сроки правоотношений по договору франчайзинга.

Форма договора

Статья 1028 ГК РФ указывает на то, что договор коммерческой концессии должен быть оформлен в письменной форме. При несоблюдении таких требований договор считается ничтожным.

Предоставление в пользование исключительными правами подлежит регистрации в уполномоченном органеРоспатент. Если данное требование не исполняется, то предоставление права пользования считается несостоявшимся. Регистрируется не договор коммерческой концессии, а само предоставление исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Отсутствие регистрации не делает договор недействительным. При заключении договора одна сторона может потребовать регистрацию предоставляемых прав. Как правило, данное требование исходит от стороны, которая намерена использовать предмет исключительных прав в своих целях.

Содержание договора коммерческой концессии

Содержание договора франчайзинга образуют права и обязанности сторон. Законодатель открытым текстом предусмотрел обязанности сторон по данному виду договора. Обязанности правообладателя:

  • передача пользователю документации, относящейся к предмету договора, а также предоставление иной информации, которая необходима для осуществления им своих прав по договору коммерческой концессии;
  • поведение инструктажа для самого пользователя, а также его работников или иных лиц, которые непосредственно будут работать с комплексом исключительных прав.

Как правило, объем предоставляемой информации определяется правообладателем, но с уверенностью можно сказать, что такая информация не является строго фиксированной величиной. Для достижения максимально эффективного результата для сторон по договору коммерческой концессии, отношения должны быть пронизаны духом сотрудничества.

Вышеуказанные обязанности относятся абсолютными, то есть правообладатель в любом случае предоставляет правообладателю то, что было указано выше. Но гражданский кодекс устанавливает еще и вспомогательные обязанности правообладателя. Это на случай, если сторонами в договоре не предусмотрено иное, то правообладатель обязан:

  • обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования предмета договора (уплата пошлины или регистрационного сбора);
  • постоянно оказывать пользователю техническое и консультативное содействие (обучение, повышение квалификации и т.д.);
  • проводить контроль качества товаров, работ или услуг, которые производятся пользователем комплекса исключительных прав (создание некой системы внутренней сертификации).

Как мы уже поняли статья 1031 ГК РФ посвящена обязанностям правообладателя комплекса исключительных прав. Статья 1032 ГК РФ, соответственно, посвящается обязанностям другой стороны договора коммерческой концессии – пользователя результатов интеллектуальной деятельности.

Пользователь обязан:

  • использовать результаты интеллектуальной деятельности правообладателя;
  • обеспечивать качество производимых им товаров, работ или услуг;
  • соблюдать все инструкции и указания правообладателя, в том числе и внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений;
  • оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, в случае приобретения товара у правообладателя;
  • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и иную конфиденциальную информацию;
  • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
  • информировать покупателей об использовании им результатов интеллектуальной деятельности в силу договора коммерческой концессии.

Ответственность по договору коммерческой концессии

Если стороны не исполняют своих обязательств по договору, то они несут ответственность, которая установлена законом либо договором. ВВ. Витрянский выделяет три уровня ответственности по договору коммерческой концессии:

  1. ответственность, предусмотренная общими положениями гл. 25 ГК РФ, за нарушение договорных обязательств;
  2. следующий уровень касается положений, указанных в гл. 54, то есть ответственность, предусмотренная статьями, регулирующими отношения по договору концессии (ст.ст. 1035, 1039 ГК РФ);
  3. и последний уровень ответственности – это ответственность правообладателя по обязательствам пользователя перед потребителями товаров, работ или услуг.

Говоря о специальных правилах об ответственности по договору коммерческой концессии, необходимо указать, что правообладатель несет ответственность за качество производимой пользователем продукции. Это продиктовано тем, что правообладатель обязан осуществлять контроль качества производимой продукции.

Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Общие правила изменения и прекращения действий гражданско-правовых договоров относится также и к договору коммерческой концессии, это гл. 29 ГК РФ. Специальных правил изменения и прекращения договора франчайзинга гл. 54 ГК РФ не предусмотрено.  Исключением является возможность прекращения договора коммерческой концессии по требованию пользователя в связи с изменением правообладателя своего фирменного наименования или коммерческого обозначения (ст. 1039 ГК РФ). а также требования о регистрации досрочного расторжения договора коммерческой концессии (п.2 ст.1037 ГК РФ).

По общему правилу данный договор может быть расторгнут по соглашению сторон. Если же стороны не пришли к единогласному мнению по требованию одной из сторон, то такой вопрос решается в судебном порядке. К числу оснований изменения или прекращения договора относится односторонний отказ от исполнения договора. Такое допускается, если это не противоречит закону и соглашению между сторонами договора. Право на односторонний отказ предусмотрен ст. 1037 ГК РФ, где сторона, отказывающаяся от исполнения договора, должна уведомить другую сторону за 6 месяцев. Данный срок уведомления может быть иным при условии, что об этом прямо указано в договоре коммерческой концессии. Вышеуказанное требование относится к договорам франчайзинга, которые заключены без указания срока действия договора.

Если же договор между сторонами заключен на определенный срок, то при отказе одной стороны, необходимо уведомление другой стороны за 30 дней, если договором предусмотрено возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора франчайзинга полностью или частично, в случае:

  • нарушением пользователем условий договора;
  • нарушением пользователем инструкций и указаний правообладателя;
  • нарушением пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в срок.

Односторонний отказ правообладателя возможен в случае, если пользователь не устранил в разумный срок допущенные нарушения условий договора. Либо вновь совершил подобное нарушение в течение года с даты направления ему указанного требования.

Образцы документов:

Ввиду широкого спектра рассматриваемых вопросов, нашей компанией разработана система «внутренний аналитик обращений». После получения запроса на консультацию, система автоматически распределяет заявки между юристами, для дальнейшей обработки.

У нас на сайте Вы можете найти образцы документов, а также проконсультироваться у специалиста, воспользовавшись формой «звонок юристу» на главной странице, либо «заявка на консультацию» в разделе «КОНТАКТЫ».

Для ускорения связи со специалистом – звоните: 8 (495) 151-29-09, 8 (929) 985 98 65 или пишите: conceptual.office@gmail.com.

Будем рады Вам помочь!

Литература:

*Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского «Договорное право. Договоры на выполнение работ и оказание услуг», книга 3, Статут, 2002

Оставьте комментарий